本期主讲东莞清溪律师朱长江：擅长多领域法律事务，解释二为劳动者维权铺路

东莞清溪律师获悉以下事实

本期主讲东莞清溪律师：朱长江

朱长江，陕西丰瑞东莞清溪律师事务所高级管理合伙人，同时担任监事职务。他精通处理各类民事诉讼案件，擅长为经济类职务类犯罪案件提供辩护，并且为政府及企业事业单位提供法律咨询服务。2017年，他在中华全国东莞清溪律师协会组织的评选中，于刑事法律服务和政府法律服务两个专业领域获得了高度评价。工作期间屡次被评为广东省十佳东莞清溪法律工作者、杰出党员工作者东莞清溪法律工作者、全省法律帮助工作先进个人等光荣称号。

许多劳动者遭遇过社保中断缴纳、工伤赔偿被拒、遭遇非法用工等困境。8月1日，最高法院发布《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》（简称《解释二》），这一举措表明司法部门对这类问题展开严厉打击——通过“实际劳动关系”来揭穿合同假象，以法律强制手段击碎“主动放弃保障”的借口，为劳动者开辟了明确且有效的维权通道。

“假外包真派遣”泛滥

正侵蚀法律防线

张某跟着包工头刘某来到建筑工地，没有仔细看那份“施工队工作确认书”就画了押，完全没意识到里面藏有麻烦。他从高处摔下来，身体受到重创，躺在病床上，建筑公司冷漠地回复——“你是刘某手下，我们这边不管”——让他深刻体会到没有工作协议的凄凉。

朱某为了生计进入安保行业，接触到单位提供的《主动舍弃社会保险保证书》后，"领取额外福利、工作时间灵活"的描述吸引了他。为了尽快组建家庭，他草草签署了文件。随着时间的推移，"弹性工作"的虚假承诺暴露出残酷现实，那些承诺的福利根本无法弥补社会保障的缺失造成的损失。当他向公司反映情况时，对方却冷漠地甩出那份他亲笔签下的"自愿"文件，指责道："是你自己同意的，责怪谁呢？"

在劳动力资源流通的模糊区间，存在一类处境艰难的“临时聘用人员”，承受着企业借“转包工”“派遣工”之名终止工作关系，以及无法缴纳社会保险的双重难题。“临时聘用人员”是劳动关联发生变异的显著标志，他们表面隶属于劳务中介机构，实际上却完全听命于使用方——从工作时间的记录到工作内容的指派，从工作成效的评估到工作奖惩的执行。这种将人剥离权利的状况，导致劳动者变成体制上的弱势对象，社保停止缴纳、工伤拒绝赔付变成普遍生存隐患。

这种用工形式屡禁不止，不断冲击着法律边界。公司借助伪装成外包的协议，把生产环节、客户服务岗位乃至关键业务单元全部打包，暗地里却牢牢掌控着工人的所有工作环节。这种手法巧妙地避开了劳务派遣必须具备的临时性、辅助性、替代性这三大特征，也轻松绕过了用工比例不得超过百分之十的硬性规定。

保障劳动者的社保待遇与基本生活需求

《解释二》第一条界定了用人单位在工伤赔偿方面的责任范围，拥有合法经营资质的承揽方如果将工程转交或分包给无相应资质的团体或个人，这些团体或个人雇佣的员工能够向承揽方追索“确认工伤后的相关工伤保障权益”等义务。第十九条打破了“社会保障协议作废”的迷思，就算雇员签署了“主动舍弃社保”的文书，依然能够凭借此条终止劳动关系并索要N+1的赔偿金。

《解释二》的颁布对管理“假外包真派遣”这类不合规的劳动操作具有显著作用，加重了雇主的职责限制，直接处理“假外包”躲避社会保障义务的情况，协助劳动者看穿合同辨别工作实质，避免用人单位推卸应尽的法律责任，促使公司依照法规行事；为劳动者争取权益提供法律参考，避免法律规定被架空，确保劳动者的社会保障福利与基本生活需要；整理劳动力市场环境，划定法律责任的范围，引导企业行为走向正规，推动市场公平合理，达成真正的公正。

这是保障劳动者权益的重要途径。劳动者只要透彻掌握并灵活运用相关规定，就能够更好地捍卫自己的正当权利。

撕开“假外包”面纱

锁定真正的责任老板

发现伪装的劳务转包并非难以察觉。正规的业务转包，承接方会配备自有团队、自主运营、依据绩效支付报酬；而伪装的劳务转包情形中，工作人员依然在原工作地点、使用原有工具、接受原领导直接安排，发包方仅更换了支付费用的名义（按人头收取管理费用）。这表明，谁实际管理着工人的工作情况——包括分配工作、记录出勤、评定表现、实施奖惩——谁就是工人法律上的真正负责人，不论劳动合同上署的是哪个中介机构。

要找出背后真正负责的人，员工必须当个“线索搜集者”。先牢牢盯住雇佣协议，弄明白签约的另一方是谁。要是合同上没写名字，或者公司名是空的，这种协议根本站不住脚。再弄清楚钱款的开源处。工资条上交钱的公司、社保登记表里的单位，通常比协议更可信。首要任务是搜集所有能够表明“谁在真正指挥工作人员”的资料：承包商管理者直接发出的微信工作安排、印有承包商商标的工牌或工作服、在承包商管理系统中的签到数据、出席承包商员工会议的邀请函或相片，乃至承包商负责人签批的业绩评估单据。这些日常的蛛丝马迹，正是揭露“派遣”假象、证实实际劳务关联的有力凭据。《解释（二）》同样表明了对劳动者的维护态度：法院在判定责任时，会依照“由谁实际提供劳动”这一标准，即便涉及关联企业，也难以逃避相应的义务。

劳务公司借机涨服务费

劳动者的社保如何保障

最新规定严厉打击社会保障资金拖欠行为，一些中介机构却趁机抬高服务成本，工人的社会保障权利仍然得不到保障。遇到这种情形，绝对不能因为签署过《自愿不缴纳社会保障承诺书》就放弃——法律早已明确这类文件不具有法律效力，社会保障是单位必须遵守的法定责任！必须立即采取维权措施。

首先，要密切留意社保账户情况，一旦发现存在未缴纳或仅按最低标准缴纳（与劳动者实际收入不符）的情况，就应立刻进行截图留存证据，然后主动向单位提出补缴要求，并撰写正式函件，明确指出需要补缴的具体时间段，同时引用《社会保险法》作为依据，务必保存好邮寄凭证或邮件的截图。

接下来，应当立刻向相关管理机构进行反映。需要携带工人的工作合同文本，假如存在的话，还有薪资发放记录，并且把之前辛苦搜集的“实际雇佣”的证明材料准备好，可以直接前往所在地的劳动监督机构，或者利用12333电话渠道，或是访问社会保障局的官方网站进行举报。目前正值国家开展专项治理行动的关键时期，针对劳务派遣企业没有足额缴纳社会保险的控诉，将会得到优先受理。

第三步，要懂得运用法律手段进行应对。倘若雇主拒绝补缴社保，雇员能够根据《解释（二）》第十九条，以雇主未按规定缴纳社会保险为由，申请终止劳动关系，并且索取N+1的离职补偿。尤其重要的是，倘若因为雇主未缴纳社保导致雇员无法获得医疗费用报销清溪镇律师，雇员可以一并追究雇主的医疗费用赔偿义务。

穿透“外包”的重重戏法

维护劳动者合法权益

《解释（二）》能够帮助劳动者维护自身权益，在遭遇工伤、合同问题、社会保障不当时作用显著。

处理工伤纠纷时，它扫除了主要障碍，使权益受损者能够顺利维权。比如建筑工人张某那样，若在无资质的包工头处工作时遭遇工伤事故，现在可以直接依据《解释（二）》第一条条款，向有资质的“上家”即总包或转包企业申请工伤赔偿。同等情况，若为“挂靠”方式，即小经营者借用大企业的名义承接业务，依据《解释（二）》第二项规定，被借用的企业也须对从业者的工伤承担相应责任。

签订劳动合同，能够有效防止公司利用漏洞。公司拖延不签合同时，应当如何应对？《解释（二）》明确了双倍工资的计算方法（不包括法定假日部分），增加了公司不履约的代价。公司可能会使用一些手段，例如通过不同的关联公司分别与员工签订合同，或者设置“自动续签”机制，试图避免签订无固定期限的劳动合同，对此应采取相应措施。《解释（二）》第十条指出这种情形无效，若满足标准，员工可主张订立永久性劳动关系。再者，劳动合同期满后，企业若继续聘用员工，若持续一个月以上，法律即按原条款视为合同续延，员工享有的权益不受影响。

它立足于社会保障制度，完全揭穿了所谓“自愿舍弃”的骗局。 《解释（二）》第十九条运用法律手段，彻底切断了“自愿舍弃社保”的虚假保证，为劳动者建立了牢固的社会保障屏障。如果劳动者曾经因为受到胁迫而签署过放弃社保的文件东莞清溪律师，或者受到“现金补偿更划算”的说辞影响，法律明确规定这类协议从一开始就是无效的——用人单位不能再利用劳动者签名的材料来逃避责任。更为重要的是，这项规定为员工提供了有效对抗的手段：当雇主拒绝承担社会保险责任时，无论是完全不办理还是故意拖欠，雇员都能据此马上终止雇佣关系，同时要求雇主补偿N+1的离职补偿，以此惩戒违规行为。单位事后补交社保并追回所谓“社保补贴”，劳动者已拿到经济补偿金不会失去，这是法律对单位违规行为的惩罚，而不是对劳动者合理主张的否定。

面对“伪装外包”的圈套侵害劳动者利益，应当留意——究竟谁在支配工作、谁在管理资源、谁在决定人员去留，那个主体才是法律上认定的责任承担方！当中介机构利用新政策抬高费用却拖欠社保费用时，务必运用《解释（二）》第十九条这重要条款：所谓的“个人自愿放弃社保”根本站不住脚，劳动者不仅能够要求补缴社保，还有权自行终止劳动合同并获得相应补偿！ 华商报大风新闻记者 于震

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